Одобрение сделки в АО — Юридические советы

  • Одобрение сделки в АО — Юридические советы
  • Одобрение сделки в АО — Юридические советы
  • Одобрение сделки в АО — Юридические советы

Законом об АО заключение сделок от имени акционерного общества отнесено к прерогативе руководителя компании. Однако некоторые сделки требуют корпоративных одобрений совета директоров или общего собрания акционеров. Нарушение этого правила может повлечь за собой риск признания сделки недействительной (п. 6 ст. 79 Закона об АО, ст. 173.1 и п.2 ст. 174 ГК РФ) и/или взыскания с лица, заключившего договор, убытков.

Корпоративное одобрение требуется для сделок, предусмотренных Законом об АО и уставом общества:

  • крупные сделки, Р·Р° исключением случаев, предусмотренных законом;
  • сделки, требующие одобрения РїРѕ правилам Рѕ крупных сделках (абз. 4 Рї.2 СЃС‚. 69 Закона РѕР± РђРћ).

    Такие сделки должны быть указаны в уставе общества и их несложно определить. При этом неважно, относит закон такие сделки к крупным или нет.

  • Рћ РїРѕСЂСЏРґРєРµ одобрения сделок СЃ заинтересованностью РјС‹ расскажем отдельно.

    К крупным Закон об АО (п. 1 ст. ст. 78) относит сделки, которые имеют следующие три обязательных признака:

    • характер сделки — сделка выходит Р·Р° пределы обычной хозяйственной деятельности общества (или аналогичных обществ). Либо исполнение сделки приведет Рє прекращению деятельности компании (Рї. 40 информационного РїРёСЃСЊРјР° Президиума Р’РђРЎ Р Р¤ РѕС‚ 11 января 2002 Рі. в„–66).
    • цена или стоимость имущества — цена имущества или его балансовая стоимость составляет РЅРµ менее 25% балансовой стоимости активов общества РЅР° последнюю отчетную дату;
    • предмет сделки — приобретение, отчуждение, обременение.

    Следует отметить, что сложившаяся судебная практика расширенно толкует понятие «сделки». Поэтому, при наличии признаков крупности, заключение мирового соглашения, трудового договора, дополнительного соглашения к гражданско-правовому договору или прощение долга также требует получения одобрения советом директоров или общим собранием акционеров (абз. 2 подпункта 1 пункта 7, подпункты 1, 3, 4 пункта 10 постановления Пленума ВАС от 16 мая 2014г. №28).

    При определении крупности необходимо оценивать не одну сделку, а все взаимосвязанные сделки (п. 1 ст. 78 Закона об АО).

    Например, к договору заключили несколько дополнительных соглашений, либо заключили несколько однородных договоров, либо одна сделка заключается для исполнения другого.

    Признаки взаимосвязанности определил Пленум ВАС РФ в постановлении № 28 (подп.4 п.8):

    • РїСЂРё заключении сделок преследовалась единая хозяйственная цель;
    • отчужденное имущество имеет общее хозяйственное назначение;
    • отчужденное имущество консолидировалось РІ собственности РѕРґРЅРѕРіРѕ лица;
    • сделки совершались РІ непродолжительном периоде времени.

    Законом об АО предусмотрены следующие исключения из правил, когда сделка, формально отвечающая признакам крупности, не требует корпоративного одобрения (п.3 ст. 78 Закона об АО):

    1. руководитель общества одновременно является владельцем 100% голосующих акций;
    2. предметом сделки является размещение акций и (или) конвертируемых в акции ценных бумаг либо оказание услуг по размещению или организации такого размещения (при этом сделка не должна содержать условия о вознаграждении исполнителя);
    3. при переходе прав на имущество правопреемнику при реорганизации общества;
    4. при заключении обязательных для общества договоров в силу закона, когда цена или порядок ее расчета заранее определены;
    5. при приобретении обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг публичного АО на условиях, предусмотренных обязательным предложением;
    6. при заключении сделки на условиях предварительного договора, одобренного ранее и содержащего все обязательные сведения, предусмотренные п.4 ст.79 Закона об АО.

    Решение об одобрении крупной сделки: когда требуется и как его подготовить

    Статья актуальна на 23 июня 2020

    Расскажем, что такое крупная сделка, когда Решение об ее одобрении нужно прикладывать в закупках по 44-ФЗ/ 223-ФЗ и как грамотно составить документ в 2020 году.

    Одобрение сделки в АО — Юридические советы

    иллюстратор — Дарья Привалова 

    Что такое крупная сделка

    Крупной считается сделка, связанная с приобретением или отчуждением имущества, стоимость которого составляет 25 % и больше от балансовой стоимости активов предприятия. Стоимость активов определяют по бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (см ст. 78 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 46 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной отвественностью»).

    К крупным не относятся сделки, которые совершают в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.  

    В обычной деятельности Решение не требуется: 

    • Если единственный участник ООО (или акционер АО) одновременно является ее единоличным исполнительным органом (ч.7 ст. 46 14-ФЗ и п.1 ч.3 ст. 78 208-ФЗ). 
    • Для индивидуальных предпринимателей, так как физлицо не должно одобрять сделки самому себе. 

    В государственных закупках юрлицам всегда нужно предоставлять Решение, а от ИП такой документ не требуют. В коммерческих  — на усмотрение заказчика. Очень редко коммерческие заказчики требуют этот документ не только от юрлиц, но и от ИП.  

    Закупки по 44-ФЗ

    Решение прикладывается к заявлению при регистрации поставщика в ЕИС, но между порталом и площадками бывают проблемы с интеграцией и не все документы передаются сразу в личный кабинет ЭТП. Поскольку Решение требуется в каждой закупке, лучше подстраховаться и продублировать документы во второй части заявки. 

    Подготовка документа

    До 2019 года все участники госзакупок проходили аккредитацию отдельно на каждой федеральной площадке. При этом площадки всегда тщательно проверяли документы. Если Решение о сумме было составлено некорректно, оператор отклонял заявление и указывал конкретную ошибку в документе. После этого участник его редактировал и заново подавал заявку на аккредитацию.

    В течение 2019 года все участники госзакупок должны были пройти регистрацию в Единой информационной системе (далее — ЕИС).

    После регистрации в ЕИС документы передаются в личные кабинеты федеральных площадок автоматически без дополнительной проверки.

    Таким образом, если у вас в Решении есть ошибка, выяснится это не в момент регистрации в ЕИС, а когда вашу заявку отклонят по этому основанию. Поэтому к подготовке всех документов следует подходить максимально ответственно.

    Что учесть при формировании Решения 

    Назовем шесть правил: 

    1. Решение о согласии на совершение крупной сделки принимает общее собрание участников общества. Если общество состоит из единственного участника,  он принимает Решение единолично.
    2. Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должно соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 181.2 Гражданского кодекса РФ. Если в ООО несколько учредителей, Решение общего собрания принимается большинством. Есть два варианта оформления такого протокола:  заверить его нотариально или самостоятельно, но в строгом соответствии с ч.4 статьи 181.2 Гражданского Кодекса РФ.    В Решении обязательно должна присутствовать формулировка: «В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждается путем подписания документа всеми участниками общества, присутствовавшими на собрании».
    3. Сумма в решении должна относиться к каждой отдельной сделке, а не к общему числу всех сделок организации. Будет ошибкой написать «одобрить сделки на сумму 10 000 000 (Десять миллионов) рублей». Заказчик не обязан высчитывать, сколько сделок участник заключил с момента появления документа. Корректно будет указать: «Максимальная сумма одной такой сделки не должна превышать 10 000 000 (десять миллионов) рублей».
    4. Обязательно указывайте в Решении срок его действия. Если этого не сделать, документы действует в течение одного года. Не все помнят об этом правиле, поэтому заказчики так часто отклоняют заявку с Решением, в котором истек срок действия.   Из судебной практики: при рассмотрении дела было установлено, что в представленном участником решении не был указан срок, в течение которого можно совершать сделки. В этом случае решение действует один год. На момент проведения аукциона этот срок уже истек. Довод о том, что исполнение подобных контрактов является для общества обычной хозяйственной деятельностью, не сработал. Документ: Определение ВС РФ от 25.03.2019 № 310-ЭС19-1603.
    5. Сумму в Решении обязательно укажите цифрами и прописью. Лучше укажите сумму с запасом, чтобы не переделывать документ перед каждой заявкой. Ограничений по цифрам нет, многие поставщики указывают в решении сумму «1 000 000 000 (Один миллиард) рублей».   Забавный случай: один из наших клиентов в решении указал «неограниченно рублей 00 копеек». Так делать не следует, в решении должна быть указана конкретная максимальная сумма одной сделки.
    6. В 2019 году все закупки по 44-ФЗ перешли в электронную форму, поэтому не забудьте добавить в Решение все виды закупочных процедур, а не только электронные аукционы. 

    Закупки по 223-ФЗ

    В большинстве закупок по 223-ФЗ есть условие, что участник должен предоставить или Решение об одобрении сделки, или информацию о том, что сделка не является крупной с обоснованием. Поэтому его также следует прикладывать к каждой заявке.

    Очень редко, но все-таки встречается условие, что Решение должно быть оформлено на конкретную сделку, которую планируется заключить по итогам закупки. Всегда внимательно читайте документацию и, при необходимости, подкорректируйте Решение до подачи заявки.

    Мы рекомендуем подготовить свой универсальный документ, который подойдет и для закупок по 44-ФЗ, и по 223-ФЗ.

    Для составления Решения можно использовать эти шаблоны:

    Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации. Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике.

    Корпоративные споры. Проблемы оспаривания крупных сделок и сделок с заинтересованностью

    В продолжение нашего цикла статей о корпоративных спорах мы затронем важную тему о порядке заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Вопросы наследования долей в ООО или ситуация выхода из дедлока (о них мы говорили в предыдущих статьях) – ​случаи интересные, но касаются не всех организаций.

    Читайте также:  Выплата выходного пособия — юридические советы

    А вот вопрос о том, является ли заключаемая сделка крупной и нужно ли получать согласие на ее совершение, возникает в практике большинства компаний. В статье мы рассмотрим, какие сделки относятся к крупным и сделкам с заинтересованностью, какого рода проблемы могут возникнуть при квалификации сделок как крупных.

    Разберем порядок заключения подобных сделок, а также посвятим вас в тонкости оспаривания.

    Искусство определения крупности сделки

    Чтобы квалифицировать сделку как крупную, лучше начать с ее признаков. А они одинаковы и для ООО (ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО), и для АО (ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО)). Представим их в виде Схемы1.

    Схема

    Одобрение сделки в АО — Юридические советы

    Для квалификации сделки в качестве крупной необходимо наличие как количественных, так и качественного критериев. Отсутствие хотя бы одного из них означает, что сделка не является крупной.

    Цена сделки

    Расчет стоимости имущества зависит от характера сделки (п. 1.1. ст. 78 Закона об АО, п. 2 ст. 46 Закона об ООО) и определяется так:

    • при приобретении имущества – как его стоимость по сделке;
    • при отчуждении (возможности отчуждения) имущества – как цена (рыночная стоимость) или балансовая стоимость имущества (берется наибольшая величина);
    • при передаче имущества во временное владение (пользование) – как его балансовая стоимость.

    Раньше на практике возникал вопрос: каким образом считать стоимость сделки, оплата по которой вносится периодическими платежами? Пленум ВС РФ указал, что в расчет надо брать все платежи по договору.

    Если срок договора не определен – стоимость платежей за один год; если размер платежа варьируется на протяжении действия такого договора – наибольшая сумма платежей за один год (п. 13 Постановления № 27).

    Стоимость сделки определяется без учета требований, которые могут быть предъявлены при неисполнении (ненадлежащем исполнении) обязательств. Исключение – случаи, когда компания вообще не планировала исполнять сделку (п. 11 Постановления № 27).

    Хозяйственная деятельность

    Гораздо сложнее понять, заключена ли сделка в процессе обычной хозяйственной деятельности. Именно по этому критерию чаще всего возникают споры.

    Считается, что сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, если она приводит к сокращению масштабов работы (например, к потере региона или рынка сбыта) или прекращению (изменению) вида деятельности. Такой сделкой может быть, скажем, продажа (передача в аренду) основного производственного актива компании (п. 9 Постановления № 27).

    Судебная практика

    Компания заключила два договора оказания услуг. Контрагент внес предоплату. Через некоторое время директор компании подписал соглашение о расторжении договоров, по которым компания должна была вернуть полученные деньги (6,75 млн руб.).

    Это не понравилось единственному участнику, и он обратился в суд. По его мнению, сделки были крупными, т.к. их цена превышала 25% балансовой стоимости активов. Но согласия на расторжение договоров директор не получил.

    Суд отказал в иске. Компания вела деятельность в области права, предоставления консультационных и посреднических услуг по аренде нежилой недвижимости. Поэтому заключение договоров оказания услуг, а также соглашений о расторжении договоров было обычной практикой в компании (постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.06.2019 № Ф05-8542/2019 по делу № А40-219683/18).

    Еще одним примером сложности определения обычной хозяйственной деятельности стало нашумевшее дело «Объединенной вагонной компании».

    Судебная практика

    Внеочередное общее собрание акционеров дало согласие на совершение взаимосвязанных крупных сделок. «Объединенная вагонная компания» поручилась отвечать по обязательствам своих дочерних компаний на общую сумму 115 млрд руб.

    Пленум ВС: крупные сделки и сделки с заинтересованностью по-новому

    Пленум Верховного суда принял новое постановление об оспаривании крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

    В числе прочего ВС рассказал о сроках исковой давности для таких споров, выделил количественные и качественные их критерии, распределил бремя доказывания между истцами и ответчиками и разъяснил сроки исковой давности.

    В 2014 году Пленум Высшего арбитражного суда принял постановление по поводу крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

    В то же время подход к оспариванию крупных сделок и сделок с заинтересованностью в ходе законодательных реформ «существенно изменился», в связи с чем Верховный суд решил актуализировать разъяснения. Часть разъяснений ВАС осталась актуальной и по сей день и вошла в текст нового документа, однако были высказаны и принципиально новые позиции.

    Проект постановления был впервые представлен на заседании Пленума ВС 14 июня. Ко «второму» чтению в ряд положений документа внесены редакционные правки, некоторые разъяснения получили уточнения.

    1

    Пленум ВС указывает: для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков: количественного, или стоимостного, и качественного. 

    Так, согласно количественному критерию, сделка будет признана крупной, если ее предметом выступит имущество, балансовая стоимость которого составляет 25% и более от балансовой стоимости активов общества.

    Качественный критерий крупной сделки, в свою очередь, применим, когда сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, то есть ее совершение «очевидно приведет к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов». Например, к наступлению таких последствий может привести продажа или передача в аренду основного производственного актива компании.

    2 Сделки с периодическими платежами

    Пленум ВС дает разъяснения относительно критериев признания крупной сделки, предусматривающей обязанность производить периодические платежи, – то есть договоры аренды, оказания услуг и другие.

    Такие договоры будут признаваться крупными в случаях, когда сумма платежей по ним за период действия соглашения превысит 25% от балансовой стоимости активов компании.

    Договоры, заключенные на неопределенный срок, признают крупными, если их стоимость превысит четверть стоимости компании за год действия сделки.

    3

    ВС указывает: любая сделка общества считается совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности, пока не доказано иное.

    Бремя доказывания «запредельности» такой сделки, согласно позиции Пленума, лежит на истце.

    Это существенно отличает документ от «старой» версии разъяснений ВАС, согласно которой ответчик должен доказывать, что сделка была заключена в ходе обычной хозяйственной деятельности. 

    «Данное разъяснение создает еще одно ограничение для оспаривания крупных сделок. Так, может возникнуть ситуация, когда участник не всегда сможет доказать, что сделка по отчуждению крупного актива общества выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности», – рассказывает Иван Веселов, партнер практик по разрешению споров Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP. 

    Также вводится презумпция отсутствия обязанности изучать, является ли сделка крупной или сделкой с заинтересованностью для контрагента. Например, тому не нужно будет изучать бухгалтерские документы компании-контрагента.

    На истце, согласно позиции Пленума, лежит бремя доказывания того, что другая сторона по сделке знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной или в отношении нее имелась заинтересованность.

    4

    Если сделка является одновременно и крупной, и сделкой с заинтересованностью, она подлежит совершению с соблюдением как правил о крупных сделках, так и правил о сделках с заинтересованностью. В случае, когда устав компании не предполагает одобрения для сделок с заинтересованностью, она подлежит одобрению только как крупная сделка. 

    5

    Допсоглашения к сделкам с заинтересованностью (в вопросах и ответах)

    Диана Полетаева

    Вопрос 1:

    Распространяется ли требование п. 7 ст. 83 Федерального закона об определении цены сделки на ситуацию, когда заключаемое дополнительное соглашение не изменяет цену ранее одобренной сделки? Например, дополнительным соглашением продлеваются сроки оплаты по сделке.

    Ответ:

    1) На наш взгляд, мнение о том, что продление сроков оплаты по сделке не изменяет её цену, не вполне обоснованно.
    Так, при внимательном рассмотрении экономической сути такого сдвига мы увидим следующее:

    • должник получает отсрочку оплаты очередного платёжа, то есть в период «сдвига» графика платежа он может пользоваться денежными средствами;
    • при этом кредитор не получает причитающиеся ему средства в свой хозяйственный оборот в период этого «сдвига», соответственно, не может ими распоряжаться в хозяйственных целях: для нужд производства или торговли, в административных целях, в целях вложения их для получения приращения денежной стоимости.

    Существующее в экономике финансов понятие «стоимость денег во времени» поможет нам наиболее точно проиллюстрировать «денежную» суть описанного сдвига.

    Не вдаваясь в дисциплинарные подробности, поясним указанное понятие, просто обратившись к Википедии :
    «Временна́я це́нность де́нег (ВЦД) или стоимость денег во времени (СДВ), стоимость денег с учётом фактора времени (СДУФВ), теория временной стоимости денег, дисконтированная существующая ценность — концепция, на которой основано предположение о том, что деньги должны приносить процент — ценность сегодняшних денег выше, чем ценность той же суммы, получаемой в будущем.

    Читайте также:  Долг по налогу на недвижимость — Юридические советы

    Временная ценность денег — одно из фундаментальных понятий финансов, основанное на предпосылке, что каждый предпочтёт получить определенную сумму денег сегодня, чем-то же самое количество в будущем, при прочих равных условиях.

    В результате, когда каждый вносит деньги на счёт в банк, каждый требует (и зарабатывает) проценты. Деньги, полученные сегодня, более ценны, чем деньги, полученные в будущем количеством процентов, который деньги могут заработать.

    «Золотое» правило бизнеса гласит: «Сумма, полученная сегодня, больше той же суммы, полученной завтра». (Леонардо Пизанский (Фибоначчи) 1202 г. н. э.)

    Согласно принципу временно́й ценности денег, сегодняшние поступления ценнее будущих. Отсюда вытекает, по крайней мере, два важных следствия:

    • необходимость учёта фактора времени при проведении финансовых операций;
    • некорректность (с точки зрения анализа долгосрочных финансовых операций) суммирования денежных величин, относящихся к разным периодам времени».

    Таким образом, то, что (на первый взгляд) не кажется изменением цены сделки, в действительности таковым является.

    Предлагаемый нами подход (СДВ) тем более экономически оправдан, чем о большей сумме идёт речь.

    То есть при сумме в несколько десятков тысяч рублей сдвиг будет менее экономически ощутим (правилом временно́й стоимости можно будет пренебречь, попытавшись убедить суд, что потери мизерные).

    А при сумме, исчисляемой миллионами или десятками миллионов, временну́ю стоимость денег игнорировать будет сложнее. Риск ссылок на это правило или применения потенциальным оппонентом сходных концепций при формировании правовой позиции будет расти.

    По нашему мнению, продление сроков оплаты (в отдельных случаях — «коммерческий кредит» согласно ст. 823 ГК РФ), изменение порядка оплаты — с высокой долей вероятности дадут описанный выше экономический эффект и обязательно скажутся, пусть даже минимально отрицательно, на хозяйственной деятельности общества.

    Обратимся к разъяснению судебного правоприменителя относительно тех условий, которые необходимо оценивать уполномоченному органу в ходе принятия решения о согласовании сделки.

    В частности, ВС РФ рекомендовал следующий подход:
    «При оценке соблюдения правил совершения крупной сделки или сделки с заинтересованностью необходимо исходить из того, что в решении о согласии на совершение (одобрении) сделки (статья 157.

    1 ГК РФ) (далее — решение об одобрении, одобрение), по общему правилу, должно быть указано лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), а также ее основные условия (условия, имеющие существенное значение для принятия решения о ее одобрении, например, цена, предмет, срок, наличие обязанности предоставить обеспечение исполнения обязательств и т. п.) или порядок их определения. Совершенная сделка считается одобренной, если ее основные условия соответствовали сведениям об этой сделке, нашедшим отражение в решении об одобрении ее совершения либо в приложенном к этому решению проекте сделки.

    Последующее изменение основных условий одобренной и совершенной сделки является самостоятельной сделкой (статья 153 ГК РФ) и нуждается в новом одобрении (п. 4 Постановление Пленума Верховного Суда Р Ф от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).

    Как указано ранее, мы бы не рекомендовали игнорировать в анализируемом случае временну́ю стоимость денег и расценивать манипуляции с платежами как изменение, не влекущее изменений основных условий ранее одобренной сделки. Безусловно, и отсрочка, и рассрочка могут влиять на оценку уполномоченного органа, поскольку его задача — оценить потенциальные последствия от планируемой сделки.

    Исходя из этого, с целью минимизации рисков оспаривания дополнительного соглашения к согласованной сделке, мы рекомендуем избрать стратегию наибольшей осмотрительности и провести одобрение дополнительного соглашения, как это рекомендует сделать Верховный Суд.

    Судебная практика:

    Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 17.07.2017 №Ф01−2461/2017, Ф01−2746/2017 по делу №А17−7099/2016:

    «Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога. Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (снижение размера неустойки для должника, снижение размера арендной платы для арендатора и т. п.) (абзац 2 подпункта 1 пункта 7 Постановления № 28).

    Оценив и проанализировав представленные в материалы дела доказательства, суды двух инстанций пришли к выводу о доказанности совокупности признаков, позволяющих признать недействительным дополнительное соглашение от 29.05.2013 № 22.

    Суды исходили из того, что оспариваемым соглашением стороны договора займа существенно увеличили срок возврата денежных средств, в связи с чем Фонд может рассчитывать на возврат заемных средств лишь начиная с 2017 года и до 2021 года включительно, а в соответствии с прежней редакцией договора займа, заемные средства возвращались в соответствии с первым требованием об их возврате.

    Изменение сроков возврата займа негативно отражается на деятельности Фонда, лишенного права использования собственных средств. Доказательств обратного не представлено».

    Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 12.10.2017 № Ф10−4161/2017 по делу № А83−1075/2016:

    «В абзаце 2 подпункта 1 пункта 7 Постановления Пленума ВАС РФ № 28 указано, что последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например, изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашение о внесудебном порядке обращения на предмет залога. Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (снижение размера неустойки для должника, снижение размера арендной платы для арендатора и т. п.).

    Решение об одобрении крупной сделки: что это такое, в каких случаях требуется и как его подготовить?

    В статье расскажем, что такое крупная сделка, в каких случаях требуется решение об одобрении крупной сделки, а также, на что нужно обратить внимание при подготовке документа.

    «Крупная сделка», «решение об одобрении крупной сделки» — раскрываем понятия

    Что такое крупная сделка?

    Крупной является сделка по приобретению/отчуждению имущества, стоимостью не менее 25% для АО и ООО, (не менее 10% для бюджетных учреждений, не менее 5 млн.

    рублей для унитарных предприятий) от балансовой стоимости активов организации. Денежный лимит активов формируют по бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (ст. 78 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст.

    46 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

    • Для такой сделки есть два главных критерия:
    • — крупной может считаться не только одна конкретная закупка, но и несколько связанных между собой.
    • — денежные границы могут быть ниже, если данное условие указано в учредительных документах организации.
    • Сделки не будут считаться крупными, если, совершаются в ходе рядовой хозяйственной деятельности предприятия.

    Что такое решение об одобрении крупной сделки?

    Согласно п.п. «е» п.1 ч.2 ст. 51 (открытый конкурс), п.4 ч.5 ст.66 (электронный аукцион),  п.п. «д» п.1 ч.2 ст. 88 44-ФЗ (закрытый аукцион) заявка участника закупки (юридического лица) должна содержать такое Решение.

    Этот документ необходимо прикладывать в том случае, если этого требует законодательство РФ или учредительная документация исполнителя. При этом оценивается не только стоимость сделки, но и сумма обеспечения заявки, либо контракта.

    Важный момент! Иными словами Заказчик должен быть уверен, что у участника закупки хватит сил и финансов выполнить дорогостоящий контракт, а также, что его выполнение не приведет госконтракт к срыву, а исполнителя – к банкротству.

    В обычной деятельности предприятия Решение не требуется:

    — если единственный участник ООО (или акционер АО) одновременно является ее единоличным исполнительным органом (ч.7 ст. 46 14-ФЗ и п.1 ч.3 ст.78 208-ФЗ).

    — для ИП, т.к. физлицо не должно одобрять свои сделки.

    Для участия в госзакупках юрлицам всегда необходимо подавать Решение, а от ИП данный документ не требуется. В коммерческих закупках — только если такое требование установлено заказчиком. Но заказчики в коммерческих процедурах редко требуют этот документ от участников.

    Одобрение крупной сделки в госзакупках

    Все участники закупок проходят регистрацию в Единой информационной системе (ЕИС). При регистрации Решение прикладывается к заявлению. Но между ЕИС и площадками (ЭТП) случаются сбои в работе, поэтому рекомендуется дублировать решение во второй части заявки.

    До 2019 г. все участники аккредитовывались отдельно на каждой ЭТП. Площадки самостоятельно проверяли подаваемую документацию. Если Решение было составлено с ошибками, то заявление отклонялось, а участник исправлял указанную оператором ЭТП ошибку и подавал заявку на аккредитацию повторно.

    В 2019 г. участники должны были пройти регистрацию в ЕИС, после чего производилась автоматическая авторизация на всех ЭТП. Если в Решении допущена ошибка то это выяснится не на этапе регистрации в ЕИС, а когда заявку отклонят по итогам рассмотрения 2-й части заявки. Поэтому к подготовке всех документов следует отнестись очень серьезно.

    Читайте также:  Ремонт в многоквартирном доме. — Юридические советы

    Как подготовить решение об одобрении крупной сделки?

    Решение об одобрении крупной сделки не имеет типовой формы. Поставщик может разработать бланк самостоятельно, но необходимо обязательно указать следующую информацию (ч.3 ст.46 14-ФЗ):

    • лицо, являющееся стороной сделки и выгодоприобретателем;
    • максимальный денежный лимит сделки;
    • предмет сделки;
    • иные существенные условия.
    1. Выгодоприобретатель не указывается:
    2. — если контракт заключается по итогам торгов;
    3. — если при формировании документа его нельзя определить.

    Такое согласие учредителей заверяется нотариально, либо способами, утвержденными ст. 67.1 ГК РФ.

    Решение единственного акционера об одобрении совершения сделки

    Полезная информация

    В 10 и 11 главах ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ (далее – Закон об АО) регламентирован порядок совершения акционерным обществом крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

    Крупными являются сделки, влекущие приобретение, отчуждение или возможность отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более % балансовой стоимости активов общества (п. 1 ст. 78 Закона об АО). Если у общества один акционер, он принимает решение о крупных сделках единолично.

    Сделкой с заинтересованностью признается такая сделка, в совершении которой заинтересованы:

    • член совета директоров (наблюдательного совета);
    • Е.И.О общества;
    • управляющая организация или управляющий;
    • член коллегиального исполнительного органа;
    • лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания.

    В соответствии с п. 1 ст. 79 и п. 1 ст. 83 Закона об АО в обществе крупные, а также сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, должны быть одобрены советом директоров (наблюдательным советом) (СД) или общим собранием акционеров (ОСА).

    Если общество состоит только из одного акционера, то данный акционер имеет такие же полномочия, что и общее собрание акционеров (п. 3 ст. 47 Закона об АО).

    Единственный акционер может принимать решения об одобрении крупных сделок в следующих случаях:

    если единогласие СД общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто (абз. 2 п. 2 ст. 79 Закона об АО);

    если предметом крупной сделки, которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества (п. 3 ст. 79 Закона об АО).

    Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, одобряются единственным акционером в случае:

    • если количество незаинтересованных членов совета директоров (наблюдательного совета) составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания по вопросу одобрения сделки (п. 2 ст. 83 Закона об АО);
    • если количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки, становится менее 2-х (если уставом не установлен больший кворум). (п. 3 ст. 83 Закона об АО).

    Таким образом, в случае если у общества только один акционер, решение об одобрении крупной сделки ЗАО или ОАО (теперь – НПАО и ПАО) он принимает единолично.

    Порядок принятия акционером решения об одобрении крупной сделки

    Закон об АО не предъявляет никаких требований к форме и содержанию решения единственного акционера об одобрении сделки.

    Решение единственного акционера общества должно содержать следующую информацию:

    • сведения о дате и месте составления;
    • данные о единственном акционере;
    • формулировки принятых решений.

    В решении единственного акционера об одобрении сделки обязательно должны указываться сведения о сторонах, предмете и стоимости сделки. Крупными или с заинтересованностью могут быть договоры купли-продажи (недвижимости, транспортного средства и иного имущества), займа, залога, поручительства и т.д.

    Решение подписывается единственным акционером общества, а если он является юридическим лицом, то удостоверяется печатью. Документ подлежит обязательному хранению по месту нахождения исполнительного органа общества (п. 2 ст. 89 Закона об АО).

    Корпоративное управление: Существенные сделки

    Российское законодательство в соответствии с международной практикой регулирует отдельные виды сделок общества, которые могут привести к фундаментальным изменениям в компании, а также повлиять на реализацию прав акционеров. Это крупные сделки, сделки, в совершении которых есть заинтересованность и сделки по приобретению контроля.

    Определение крупной сделки

    Понятие крупных сделок и регулирование их совершения содержится в Законе об акционерных обществахГлава X Закона об акционерных обществах.

    Сделка (или несколько взаимосвязанных сделок) является крупной, если она отвечает следующим критериям.

    1. Характер сделки:

      • сделка прямо или косвенно связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества;
      • сделка является сделкой по предоставлению кредита, займа, залога или поручительства;
      • сделка не связана с размещением дополнительных обыкновенных акций или ценных бумаг, конвертируемых в акции общества.
      • Стоимость сделки.
      • Предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату до совершения сделки.
      • В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества — цена его приобретения.
    2. Связь сделки с деятельностью общества.

      Не считаются крупными сделки, совершенные в ходе обычной хозяйственной деятельности общества. В законодательстве нет определения обычной хозяйственной деятельности. Будет ли сделка являться крупной, зависит от конкретного общества и характеристик сделки.

      Например, отчуждение недвижимости на сумму, составляющую более 25% балансовой стоимости активов общества, будет являться крупной для компании, основной деятельностью которой является торговля потребительскими товарами.

      Но такая же сделка не будет крупной для компании, основной деятельностью которой является торговля недвижимостью.

      К крупным сделкам рекомендуется относить сделки, имеющие существенное значение для общества, а также сделки, в результате которых материнское общество лишается преобладающего участия в уставном капитале дочернего.

      Высший Арбитражный суд определил примерный перечень сделок, которые подпадают под определение обычной хозяйственной деятельностиП.30 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ №19 от 18 ноября 2003 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах». В частности, такими сделками могут быть:

      • сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности;
      • сделки по реализации готовой продукции;
      • сделки по получению кредитов для оплаты текущих операций.
    3. Взаимосвязанные сделки.

      Несколько взаимосвязанных сделок, предметом которых является имущество общей стоимостью 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, рассматриваются как одна крупная сделка. Взаимосвязанность этих сделок определяется с помощью следующих характеристик:

        1. 1) цель сделок;
        2. 2) рыночная конъюнктура, в условиях которой заключаются сделки;
        3. 3) сфера деятельности общества;
        4. 4) длительность взаимоотношений между обществом и контрагентом по ряду сделок.
    4. Расширение перечня крупных сделок в уставе.

      Закон разрешает включать в устав общества иные случаи, на которые будет распространяться порядок одобрения крупных сделок. Например, можно понизить порог крупных сделок, т.е. определить, что в качестве крупных будут рассматриваться сделки от 15% балансовой стоимости активов.

      Можно установить, что определенные виды договоров будут рассматриваться как крупные сделки (например, все кредитные договоры или договоры по продаже недвижимости). Однако не разрешено повышать порог сделок, т.е.

      устанавливать, что крупными являются сделки, например, только от 30% балансовой стоимости активов общества.

    Кодекс корпоративного поведения рекомендует относить к крупным сделкам сделки, имеющие существенное значение для общества, а также сделки, в результате которых материнское общество лишается преобладающего участия в уставном капитале дочернего.

    Закон устанавливает ряд исключений для некоторых видов сделок. Так, общество не обязано соблюдать порядок одобрения крупной сделки, если крупная сделка имеет следующие характеристики:

      1) сделка заключается обществом, состоящим из одного акционера, который одновременно является генеральным директором; 2) сделка одновременно является сделкой с заинтересованностью. В этом случае применяется порядок одобрения, предусмотренный для сделок с заинтересованностью.

    Цена приобретаемого или отчуждаемого имущества определяется советом директоров общества. В случае если владельцем более 2% голосующих акций является государство, совет директоров обязан привлечь государственный финансовый контрольный орган для определения стоимости предмета крупной сделки.

    В зависимости от стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества одобрение крупной сделки осуществляется советом директоров либо общим собранием акционеров общества.

    Информация о крупных сделках должна раскрываться в проспекте ценных бумаг и ежеквартальных отчетах эмитента.

    Leave a Comment

    Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *